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我看《美國(guó)憲政歷程》第一遍時(shí)，是按照頁(yè)碼的順序看的；第二遍按照《全書案例分類目錄》來(lái)看。該書的頁(yè)碼順序是按照案件的時(shí)間順序，而分類順序是按照案件的類型性質(zhì)確定順序。所以，第一篇在該書349-369頁(yè)，就是《肯定性行動(dòng)——如今在美國(guó)究竟誰(shuí)歧視誰(shuí)？》
一、什么叫肯定性行為及案例簡(jiǎn)記
這篇文章是陳偉先生所寫。所謂“肯定性行為”政策，即在政府資助的學(xué)�；蛘哒�府采購(gòu)工程中對(duì)少數(shù)族裔和婦女進(jìn)行照顧的法案，后又?jǐn)U大到殘疾人和退伍軍人，又稱平等權(quán)益法案。因?yàn)槊绹?guó)過(guò)去兩個(gè)世紀(jì)的種族歧視政策，現(xiàn)在美國(guó)政策決定補(bǔ)償少數(shù)族裔，所以有這種特別照顧少數(shù)族裔的法案。加州大學(xué)醫(yī)學(xué)院曾經(jīng)在1973年的100個(gè)錄取名額中，專門留了16個(gè)名額給少數(shù)族裔，這種定額制度致使白人巴基分?jǐn)?shù)比那些被照顧的人高，卻連續(xù)兩次落榜。為此告到法院。
1975年加州地方法院判決加州大學(xué)定額制度違法，但是并未判決錄取巴基。
1976年加州最高法院判加州大學(xué)敗訴。
1978年6月28日最高法院雙重判決：判決錄取定額制度違憲，巴基應(yīng)被錄取。但是加州大學(xué)可以把族裔作為一個(gè)附加因素來(lái)考慮。
在這篇文章中，陳偉先生還穿插介紹了其他幾個(gè)相關(guān)案例：白人學(xué)生德夫尼斯兩次考華盛頓大學(xué)法學(xué)院，高分落榜也是因?yàn)檎疹櫳贁?shù)族裔政策。告到法院州地方法院1971年判決德夫尼斯勝訴而如愿進(jìn)入法學(xué)院學(xué)校。華盛頓大學(xué)不服于1974年打到最高法院，大法官們則宣布德夫尼斯即將畢業(yè)，問(wèn)題過(guò)時(shí)，審理無(wú)意義（該書第354-355頁(yè)）。
還有2003年的兩個(gè)案例，最高法院也是支持大學(xué)“對(duì)種族因素的有限考慮而制定錄取政策”，但是同時(shí)又宣布大學(xué)對(duì)少數(shù)族裔自動(dòng)加分政策違憲（該書第369頁(yè)）。
二、美國(guó)真的分不清誰(shuí)歧視誰(shuí)了？
對(duì)這樣一個(gè)案件，文章的題目是《如今在美國(guó)究竟誰(shuí)歧視誰(shuí)》，起得非常有意思。因?yàn)槭褂谩叭缃裨诿绹?guó)究竟誰(shuí)歧視誰(shuí)”這樣的反問(wèn)句，似乎包含著一種意思是：好像今天的美國(guó)不再是我們固有認(rèn)識(shí)的白人歧視黑人等有色人種，而是相反，是有色人種在歧視白人。
從另一個(gè)角度來(lái)看，好像在美國(guó)“誰(shuí)歧視誰(shuí)”真成了一個(gè)說(shuō)不清、道不明的懸案，是真的嗎？
還可以進(jìn)一步理解為，美國(guó)如今誰(shuí)都在歧視誰(shuí)，也就是說(shuō)，美國(guó)人現(xiàn)在是處在相互歧視之中。白人歧視有色人種，有色人種也在歧視白人，是真的嗎？
三、案件給法律人士的啟示
從法律工作者的角度來(lái)看這個(gè)案例，給我們的啟示有：
一、美國(guó)對(duì)大學(xué)的錄取規(guī)則是可以提出司法訴訟的。司法可訴的范圍比我們廣泛，我們?cè)��?jīng)有三位山東的中學(xué)生狀告教育部高考錄取規(guī)則不公，法院拒不受理。
二、美國(guó)的法官可以按照自己的意志來(lái)牽強(qiáng)附會(huì)解釋憲法和法律。美國(guó)憲法對(duì)種族歧視問(wèn)題，沒(méi)有只言片語(yǔ)，最高法院的法官楞是能從中作出各種各樣、相互矛盾甚至令人費(fèi)解的法律解釋來(lái)。如鮑威爾法官說(shuō)從言論自由可以推出學(xué)術(shù)自由，由學(xué)術(shù)自由可以推出學(xué)校有權(quán)做出校園環(huán)境多元化的政策（該書第356頁(yè)）。在中國(guó)，法官必須嚴(yán)格按照法律的明文規(guī)定辦案，誰(shuí)敢東拉西扯？
三、最高法院的判決結(jié)果可以是不確定的。所謂雙重判決，其實(shí)就是兩邊耍滑頭——其中有一個(gè)法官既支持正方觀點(diǎn)，又支持反方觀點(diǎn)。法院作出的判決既支持原告，又支持被告。我實(shí)在不知道，如果中國(guó)的法院和中國(guó)的法官敢這么判，老百姓肯定會(huì)罵死法院和法官：?jiǎn)柲阋患右坏扔谝贿�是二？你卻說(shuō)等于一也行，等于二也對(duì)！
四、最高法院也是往下級(jí)法院推卸矛盾。最高法院自己拿不定主意，就可以不接收這樣的上訴案件，可是基層法院必須接收。就像山東考生狀告教育部，最高法院可以不接收，讓北京的基層法院或者山東的基層法院去審理去（例如最著名的馬伯里訴麥迪遜案，見該書第22-39頁(yè)）。
五、最高法院拿定主意接收案件了，也給你來(lái)個(gè)兩頭討好或者說(shuō)兩頭都不好的判決。巴基案就是這樣，而在2003年白人學(xué)生狀告密歇根大學(xué)法學(xué)院對(duì)少數(shù)族裔自動(dòng)加20分政策的案件中，最高法院也是雙重判決，即支持密大優(yōu)惠照顧少數(shù)族裔的政策，又判決密大自動(dòng)加分政策違憲。
這個(gè)判決看不出有什么好——違憲的照顧政策取消了，說(shuō)支持照顧少數(shù)族裔的政策不是自相矛盾嗎？
表面上喊著口號(hào)支持你，在實(shí)事上卻否決你的做法——站在咱們的角度，實(shí)在搞不清楚美國(guó)人這是玩得什么花招？
六、最高法院推卸矛盾的手腕也實(shí)在高明。那個(gè)白人學(xué)生德夫尼斯?fàn)罡嫒A盛頓大學(xué)，在州地方法院勝訴入學(xué)。1974年最高法院接到案件后，說(shuō)該同學(xué)馬上要畢業(yè)了，問(wèn)題已經(jīng)過(guò)時(shí)，所以判決沒(méi)有法律意義。
不過(guò)，我們也應(yīng)當(dāng)真誠(chéng)地看到，美國(guó)對(duì)高考招生問(wèn)題，是可以拿到公開場(chǎng)合去說(shuō)理辯論的：對(duì)種族歧視問(wèn)題，他們各種針鋒相對(duì)的觀點(diǎn)都可以看到，每個(gè)人尤其是名人們、學(xué)者們、還有法官們，他們各式各樣不同的觀點(diǎn)都可以在公開的媒體、論著中看到。
在美國(guó)也有高考錄取不公，是以種族等劃界限的。眾所周知，咱們這里也存在嚴(yán)重的高考錄取不公現(xiàn)象。不過(guò)劃界限的標(biāo)準(zhǔn)是地域！而對(duì)少數(shù)民族照顧的政策，其實(shí)廣大漢族同胞并沒(méi)有多大意見；最主要的不公平問(wèn)題集中在教育發(fā)達(dá)的大城市反而享受錄取優(yōu)待的政策不公方面。同時(shí)，大概是因?yàn)榇髮W(xué)者們的戶籍都落在大城市里，反而對(duì)此默不作聲。
在咱們這里，三十多年來(lái)嚴(yán)重的高考錄取不公問(wèn)題，公開的媒體從來(lái)沒(méi)有拿來(lái)作為公開辯論的話題。社會(huì)的良知們——我們的大學(xué)問(wèn)家、大學(xué)者們都集體閉嘴。
法庭對(duì)這些問(wèn)題，關(guān)上了大門；學(xué)者們閉上了大嘴。
四、兩種處置方法的效果
從上面我們看出，對(duì)于美國(guó)和中國(guó)同樣存在的高考錄取不公問(wèn)題，美國(guó)的處置方法是上法庭。盡管最高法院左推右擋，畢竟還有一個(gè)判決結(jié)果——雖然在咱們的老百姓看來(lái)，是一份不太像樣的判決書！但總算有一條解決社會(huì)不公問(wèn)題的公開的說(shuō)理的地方。
而咱們的處理辦法是：法庭不許上；公開媒體也不說(shuō)；多少人在網(wǎng)絡(luò)上給國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人留言，也沒(méi)有任何回音。
高考錄取不公是事關(guān)千家萬(wàn)戶的頭等大事；是最嚴(yán)重的社會(huì)不公現(xiàn)象；是禿子頭上的虱子，明擺著。我們的處置方法就是讓人們硬咽到肚子里。然而，咽到肚子里會(huì)發(fā)酵出什么結(jié)果？終將會(huì)對(duì)社會(huì)產(chǎn)生什么樣的未可知的破壞后果？就少有人考慮了。
更何況，美國(guó)的“高考錄取不公”，是一種正向的“不公”——因?yàn)檫^(guò)去對(duì)黑人等有色人種有歧視，現(xiàn)在就必須補(bǔ)償他們，“為了平等待人，必須待人有別”（該書第356頁(yè)）。而我們卻恰恰相反，除了對(duì)少數(shù)民族地區(qū)的照顧政策外，更主要的是對(duì)大城市人的照顧——既享受了最好的中小學(xué)教育資源，又要低分占領(lǐng)好大學(xué)。地域歧視不僅將窮困落后地區(qū)的子弟拒于大學(xué)門外，而且加劇了階層的固化。因?yàn)槟苈鋺舻酱蟪鞘幸渤闪巳伺c人之間的顯著差別。
任何社會(huì)都有不公不平，就看人們?nèi)绱烁呙鞯靥幹茫?
本文來(lái)自：逍遙右腦記憶 http://www.douzifanli.com/dushubiji/1125850.html

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